פסק-דין בתיק ת"צ 43997-09-12

א.               פתח דבר

לפני בקשה לאישור תובענה ייצוגית  שעניינה, לפי הנטען, כשלים טכניים ותקלות באפשרות להשתמש ברשת הנתונים הסלולארית שמספקת המשיבה, המכונה "נקודת הגישה החמה" (PORTABIE HOT SPOT), כנקודת מודם לגלישה באינטרנט לשימוש נוסף (במחשב נייד או בכל התקן תומך אחר). מקור הכשלים בחסימת השירות על ידי המשיבה, שלא כדין ובניגוד להוראות החוק ולתנאי הרישיון של המשיבה (להלן: " בקשת האישור").

מכשיר סלולארי חכם ("סמארטפון") כולל מספר פונקציות מובנות מעבר לקבלת והוצאת שיחות ומסרונים. כך כדוגמא גלישה באינטרנט לשימוש רגיל דרך המכשיר וגלישה לשימוש נוסף - "נקודת גישה חמה". היינו, שימוש במכשיר כדי לחבר מכשיר אחר, כגון מחשב נייד.

בנוגע לשימוש זה של גלישה באמצעות נקודת הגישה החמה הוגשה בקשת האישור שלפניי.

ב.         הצדדים:

המשיבה היא חברה פרטית שהשיקה את הרשת הסלולארית שלה ביום 14.5.2012 ומאז פועלת לאספקת שירותי רדיו טלפון נייד (רט"ן), על פי רישיון משרד התקשורת, המפעילה רשת סלולר, בין היתר בטכנולוגיית GSM, והמספקת ללקוחותיה מגוון של שירותי תקשורת שונים, ביניהם, שירותי גלישה באינטרנט ושירותי סלולר.

המבקש נמנה על לקוחות המשיבה, והוא בעל קו טלפון נייד מסוג "סמארטפון" תוצרת "סמסונג" דגם "גלקסי 3" (להלן: " המכשיר") שמספרו 053-4302221 אותו רכש מאת המשיבה.

הקבוצה התובעת הוגדרה על ידי המבקש בסעיף 63 לבקשת האישור, כדלקמן: "כלל לקוחותיה של המשיבה אשר משתמשים ברשת הנתונים הסלולארית של המשיבה, וזאת מאז החלה המשיבה לשווק את השירות ו/או מאז הקמתה".

כעולה מסעיף 64 לבקשת האישור נמנים על לקוחותיה של המשיבה כ- 250,000 לקוחות, בהתאם לדו"ח רבעון לשנת 2011.

הסעדים המבוקשים בבקשת האישור הם: מתן צו המורה למשיבה להימנע מלחסום את השירות של "נקודת גישה חמה" בעתיד. חיוב המשיבה בפיצוי לכל אחד מחברי הקבוצה בסך של 200 ש"ח בגין נזק ממוני ישיר, קרי סך כולל של 70,000,000 ש"ח עבור כלל חברי הקבוצה, וכן בפיצוי בגין נזק לא ממוני  בגין פגיעה באוטונומיה הצרכנית של המבקש וחברי הקבוצה, אשר אולצו להתקשר בעסקה שאינה עונה על צרכיהם, בסך של 100 ש"ח לכל אחד מחברי הקבוצה ובסה"כ סך של 35,000,000 ש"ח עבור כל חבריה הקבוצה.

ג.          עיקר טענות המבקש בבקשת האישור :  

המבקש התקשר עם המשיבה בהסכם לרכישת מנוי סלולארי עבור המכשיר שרכש, בחבילה בעלת תעריף חודשי קבוע הכוללת, בין היתר, שירותים לביצוע שיחות סלולאריות, שליחת מסרונים (טקסט ומולטימדיה) וגלישה ברשת נתונים סלולארית.

לטענתו, המכשיר שרכש מאפשר שימוש כנקודת מודם לגלישה במחשב נייד או בכל התקן תומך אחר, תוך שימוש ברשת נתונים סלולארית אליה מחובר המכשיר. טכנולוגיה זו ידועה בשם "נקודת הגישה החמה" (PORTABIE HOT SPOT).

מאז רכישת המכשיר נתקל המבקש בבעיות לחיבור מחשבו הנייד לרשת האינטרנט באמצעות המכשיר בטכנולוגיית נקודת הגישה החמה. לרבות, האטת קצב הגלישה באופן משמעותי עד כדי הגבלת האפשרות של גלישה בפועל, בעיות התחברות קשות וניתוק החיבור באופן שיטתי ומתמיד.

המבקש טוען כי מקור התקלות או הכשלים הטכניים התבטא בחסימת שירות טכנולוגיית הנקודה החמה שבמכשיר על ידי המשיבה, שלא כדין ובניגוד להוראות משרד התקשורת ולתנאי הרישיון של המשיבה.

התנהלות זו של המשיבה גרמה למבקש נזק כספי. המבקש נאלץ לפנות לחברת תקשורת אחרת ולרכוש מודם סלולארי המאפשר גלישה באמצעות רשת נתונים סלולארית של המפעיל על ידי חיבורו למחשב הנייד וכן, עוגמת נפש.

לטענתו, טכנולוגיות נקודת הגישה החמה היא תוכנה מובנית במכשיר שרכש ולמשיבה אין כל זכות להגביל השימוש בה.

על המשיבה חלות הוראות חוק בזק, התשמ"ב - 1982 והתקנות שהותקנו על פיו. כן חלות עליה הוראות חוק התקשורת (בזק ושירותים, תשמ"ב - 1982, סעיף 11(א)).

המשיבה אינה מיישמת את הוראות החוק החלות עליה בהיותה רשת תקשורת, בהתאם לרישיונה וגורמת לפגעה מתמשכת בקהל הצרכנים. התנהלותה של המשיבה אשר מפרה את הוראות הדין עולה כדי הפרת חובה חקוקה, בהתאם לסעיף 63 לפקודת הנזיקין.